Инструкция о порядке проведения оперативно розыскного мероприятия. Обследование жилища и обыск. Четкие различия

ОРМ не могут подменять следственные действия. В частности, обследование жилых помещений не должно подменять осмотр и

Такова позиция ВС РФ. Так по одному из уголовных дел Судебная коллегия по уголовным делам отменила приговор Свердловского областного суда по уголовному делу о незаконном обороте наркотиков из материалов которого следовало, что оперативные сотрудники провели обследование жилых помещений у двух граждан. Это ОРМ проводилось при участии понятых и с составлением процессуальных документов по его результатам. В ходе ОРМ было обнаружено и изъято 2,99 г маковой соломы.

В тот же день и в том же порядке сотрудники УФСКН провели обследование жилого помещения других граждан и в квартире было обнаружено и изъято 31 г маковой соломы.

В нарушение ст.2 п.8 ч.1 ст.6 ФЗ « Об ОРД», согласия на проникновение в жилище от лиц проживавших в помещениях получено не было. Во взаимосвязи со ст. 9 этого закона обследование жилища осуществляется негласно и не может быть направлено на обнаружение и изъятие доказательств по уголовному делу. Отсюда, фактически в жилых помещениях указанных граждан. были проведены обыски до возбуждения уголовных дел и с нарушением требований, установленных ст. 182 УПК РФ. Полученные в результате этих ОРМ доказательства Верховный Суд признал недопустимыми (определение от 09.01.2013 № 45-012-77).

Следователь можно говорить, что по данному уголовному делу Верховный Суд РФ признал, что фактическая подмена уголовно-процессуальной формы оперативно-розыскной деятельностью недопустима. Нельзя проводить следственные действия под видом оперативно-розыскного обследования жилища. Сведения необходимо получать именно из уголовно-процессуальных источников.

Как известно, сами по себе материалы ОРД не являются источником доказательств. Они выступают лишь материальными носителями информации об обстоятельствах преступления и лицах, его совершивших. Содержащиеся в материалах ОРД сведения, имеющие значение для дела, нужно закреплять и приобщать к делу в установленном УПК РФ порядке.

Отличия обследования жилых помещений от обыска

Различающиеся по правовой природе ОРМ и следственные действия имеют совпадающие цели и схожие наименования. Обследованию жилища соответствует обыск жилища.

Проводится, если у следствия есть данные о том, что в конкретном месте могут находиться наркотики, иные предметы, которые имеют значение для дела, но неизвестно, где именно они лежат. То есть цель обыска - поиск объектов, подлежащих изъятию.

Обследование жилых помещений определяется как их оперативный осмотр. Проводится он, в отличие от следственного осмотра, либо втайне от владельцев помещений и заинтересованных лиц, либо с сокрытием от них его истинных целей. А основная цель этого ОРМ - обнаружить следы преступной деятельности и установить лицо, подозреваемое в совершении преступления.

В ОРД правоотношения между государственными органами и гражданами не получили той степени развития, которая присуща уголовному судопроизводству2. Даже в случае проведения его гласно участники юридически не наделяются комплексом прав, позволяющим активно отстаивать свои интересы.

Результаты негласного обследования жилых помещений оформляют справкой оперативного работника. В ней отмечается, что удалось обнаружить при обследовании - зафиксированные с помощью оперативно-технических средств признаки или явные следы преступления и другие обстоятельства, имеющие значение для раскрытия преступления. Саму справку нельзя использовать в уголовно-процессуальном доказывании как иной документ в том значении, которое придает этому понятию ст. 84 УПК РФ. Возможность использования результатов обследования жилища в доказывании появляется только в случае изъятия предметов или документов.

Оперативные сотрудники не нарушают неприкосновенность жилища, если входят туда при преследовании лиц, подозреваемых в совершении преступлений, либо при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается преступление (ст. 15 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»4 (далее - Закон о полиции), Но если они проникают в жилище против воли проживающих в нем лиц, то должны в течение 24 часов уведомить об этом прокурора.

Если во время негласного проведения ОРМ оперативные сотрудники обнаружили предметы и вещества, изъятые из гражданского оборота, они принимают меры к их сохранности до проведения гласных мероприятий по их изъятию либо негласному контролю за их перемещением, распространением. При необходимости они могут изымать образцы (пробы) обнаруженных предметов, средств или веществ.

Определенные возможности для проведения обследования предоставляет Закон о полиции. В соответствии со ст. 15 этого закона сотрудники полиции могут проникать в жилое помещение в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления, и для пресечения преступления. При необходимости они могут взламывать (разрушать) запирающие устройства, элементы и конструкции, препятствующие проникновению в жилые помещения.

Позиция конституционного суда

КС РФ в своем определении от 01.12.1999 года № 211-О6 указал, что недопустимо проводить обыск под видом обследования. ОРМ не может подменять процессуальные и следственные действия, предусмотренные УПК РФ. Такая же позиция КС отражена в определении от 04.02.1999 № 18-О7 КС Результаты ОРМ - не доказательства, а лишь сведения об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Закона об ОРД, могут стать доказательствами после закрепления их надлежащим процессуальным путем.

Правовую позицию по вопросам обследования жилого помещения в рамках ОРД Конституционный Суд высказал в определении от 19.02.2009 № 114-О-О8. В нем КС указал, что ст. 8 Закона об ОРД определяет лишь условия проведения ОРМ и не затрагивает вопросы изъятия личного имущества граждан. Эти вопросы регулируются другими законодательными актами. Таким образом, гласное обследование не следует смешивать с уголовно-процессуальным обыском либо административным досмотром. Они имеют свои основания, процедуру и порядок фиксации.

В определении от 20.11.2014 № 2557-О9 КС РФ вновь констатировал, что Закон об ОРД не регламентирует уголовно-процессуальные правоотношения, а потому и отношения, связанные с получением, проверкой и оценкой доказательств. Сами по себе материалы ОРД не являются процессуальным источником доказательств. Они выступают лишь материальными носителями информации об обстоятельствах преступления и лицах его совершивших.

Поскольку сведения должны быть получены именно из уголовно-процессуальных источников, нельзя признавать таковыми сведения, добытые в результате оперативно-розыскных мероприятий. После проведения ОРМ орган дознания, помимо составления актов ОРМ, обязан немедленно возбудить уголовное дело. Затем, вместо составления и представления в качестве доказательств актов обследования помещений или оперативного сбора образцов для сравнительного исследования, орган дознания должен провести неотложные следственные действия: обыск либо осмотр места происшествия, а также получить образцы для сравнительного исследования.

Обжалование решений о проведении обследования помещения

Лицо, в квартире которого проведено обследование, может обратиться в суд за защитой своих прав. Правда, перспективы такого обжалования нельзя оценить однозначно.

Европейский Суд по правам человека в постановлении от 18.09.2014 по делу «Аванесян против России» (жалоба № 41152/06) 11 отметил, что судебное решение на право проведения ОРМ не подлежит пересмотру даже после того, как отпала необходимость хранить его в тайне.

22.03.2006 по ходатайству начальника ОВД судья Георгиевского городского суда Ставропольского края вынес постановление о разрешении обследования жилища. Из него следовало, что у Аванесяна могли находиться вещи и предметы, запрещенные к обращению. Для их обнаружения и изъятия необходимо было провести ОРМ. В тот же день в дом Аванесяна пришли двое сотрудников ОВД и обследовали жилые помещения. Хозяина дома не было, и сотрудники милиции показали решение его отцу. У того случился сердечный приступ, и он скончался до прибытия «скорой помощи». Согласно акту о результатах обследования каких-либо предметов обнаружено или изъято не было.

Попытки заявителя обжаловать постановление суда о санкционировании обследования в вышестоящий суд оказались безуспешными. 20.06.2006 и 20.10.2006 два судьи Ставропольского краевого суда вернули заявителю надзорные жалобы без рассмотрения. В сопроводительных письмах они указали, что судебные акты, принятые в рамках Закона об ОРД, не подлежат пересмотру в порядке надзора.

Статья 5 Закона об ОРД предусматривает, что лицо, чьи права были нарушены проведенными в отношении него ОРМ, вправе обжаловать действия органов, осуществляющих ОРД, в вышестоящий орган, прокуратуру или суд. Однако, как заключил ЕСПЧ, в этом случае предмет рассмотрения - только действия должностных лиц. То есть суд проверяет, были ли при производстве обыска соблюдены требования закона и судебного решения на право проведения ОРМ. Вопросы о наличии надлежащих и достаточных оснований для принятия решения о проведении ОРМ и о его соответствии требованиям закона остаются за рамками рассмотрения.

КС РФ в определении от 15.07.2008 года № 460-О-О13 указал, что лицо, в отношении которого проводятся ОРМ, ограничивающие его конституционные права, вправе обжаловать не только действия оперативников, но и судебное решение о разрешении указанных мероприятий.

Постановление судьи можно обжаловать в вышестоящий суд в кассационном порядке. В том же порядке на судебное решение может быть подано кассационное представление прокурора.

Несмотря на то, что КС РФ однозначно высказался о возможности обжалования судебного решения о проведении ОРМ, есть необходимость закрепить это право и процедуру обжалования в в Законе об ОРД.

Федеральный закон от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее - ФЗ об ОРД) в п. 8 ч. 1 ст. 6 предусматривает проведение оперативными подразделениями оперативно-розыскных органов оперативно-розыскного мероприятия «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», заключающегося в непосредственном или опосредованном (с использованием технических средств) непроцессуальном осмотре и изучении указанных объектов в целях обнаружения следов преступной деятельности, орудий совершения преступления, похищенного имущества, разыскиваемых лиц, а также получения иной информации, необходимой для решения задач оперативно-розыскной деятельности

Инструкция о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел гласного оперативно-розыскного мероприятия «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств». Утверждена Приказом МВД РФ от 30 марта 2010 г. N 249. Зарегистрирована в Минюсте РФ 29 июня 2010 г. N 17645.
В п. 1 Инструкции указано, что "действие настоящей Инструкции не распространяется на обследование жилых помещений" , из чего следует, что на иные объекты обследования (нежилые помещения, здания, сооружения, участки местности и транспортные средства) ее действие распространяется. Далее в Инструкции описывается порядок проведения гласного обследования указанных объектов (п. п. 2 - 12). Для принятия решения о назначении проведения обследования сотрудник подразделения органа внутренних дел, правомочный осуществлять оперативно-розыскную деятельность, располагающий сведениями о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства РФ, в случае, если не имеется достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, с согласия непосредственного начальника представляет руководителю органа внутренних дел мотивированный рапорт. В рапорте для проведения обследования должны быть изложены основания, указанные в ст. 7 ФЗ об ОРД, принятые меры по получению информации, подтверждающей достоверность имеющихся сведений, и их результаты, предшествовавшие выводу сотрудника о необходимости проведения обследования; дата, время и место проведения обследования. Проведение обследования назначает руководитель органа внутренних дел путем вынесения соответствующего распоряжения по установленной форме. Перед началом обследования сотрудник предъявляет представителю юридического лица либо физическому лицу для ознакомления распоряжение о проведении обследования и вручает его копию под роспись. При проведении обследования сотрудник вправе изымать документы (либо их копии), предметы, материалы. По результатам такого обследования составляется протокол в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД. Однако, возникает ряд проблем в связи с введением в действие данной Инструкции. Во-первых, в п. 1 Инструкции указано: "… действие настоящей Инструкции не распространяется на обследование жилых помещений". Норма ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД требует вынесения судебного решения для проведения обследования в случае ограничения конституционного права человека и гражданина на неприкосновенность жилища. Однако понятия «жилое помещение» и «жилище» не тождественны, последнее шире. Этот вывод следует из законодательных определений указанных понятий, изложенных в Жилищном кодексе РФ, УК РФ и УПК РФ. Согласно ч. 2 ст. 15 и ч. 1 ст. 16 Жилищного кодекса РФ жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан. К жилым помещениям относятся: жилой дом, часть жилого дома; квартира, часть квартиры; комната. В УК РФ под жилищем понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но предназначенное для временного проживания (примечание к ст. 139). Норма п. 10 ст. 5 УПК РФ определяет жилище как индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания. УПК РФ относит к жилищу помимо жилых помещений и иные помещения и строения, используемые для проживания (садовый дом, незарегистрированное строение, купе поезда, каюту теплохода и др.). Учитывая, что такие объекты Жилищный кодекс РФ не относит к жилым помещениям, возникает вопрос: какой документ необходимо оформлять для их обследования - распоряжение руководителя органа внутренних дел или судебное решение? С учетом правовой нормы ст. 89 УПК РФ, п. 2 Определения Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О необходимо оформлять судебное решение. Во-вторых, следует ли руководствоваться нормами Инструкции и издавать распоряжение при необходимости проведения гласного обследования жилища с согласия проживающих в нем лиц. Ведь ст. 25 Конституции РФ гарантирует неприкосновенность жилища от проникновения в него «против воли проживающих в нем лиц» и, соответственно, судебного решения для проведения обследования жилища с согласия проживающих в нем лиц уже не требуется. По мнению авторов, нет необходимости издавать распоряжение о проведении гласного обследования жилища с согласия проживающих в нем лиц. Нужно лишь в документе по результатам такого обследования (протоколе, акте) отразить предварительное получение такого согласия проживающих в жилище лиц, данное ими в присутствии понятых. В-третьих, из содержания п. 3 Инструкции следует, что для принятия решения о назначении проведения обследования оперативный сотрудник должен располагать сведениями о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства РФ в случае, если не имеется достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Рассмотрев основания проведения ОРМ, изложенные в ст. 7 ФЗ об ОРД, можно прийти к выводу, что наличие такой первичной информации входит в содержание основания проведения ОРМ, изложенного в пп. 1 п. 2 ч. 1 ст. 7 ФЗ об ОРД. Соответственно, возникает вопрос: следует ли руководствоваться нормами Инструкции при наличии иных оснований проведения рассматриваемого ОРМ, предусмотренных ст. 7 ФЗ об ОРД (например, при наличии возбужденного уголовного дела)? Изучив содержание Инструкции, однозначный ответ на этот вопрос дать сложно. В частности, последующие абзацы того же п. 3 Инструкции предписывают оперативному сотруднику докладывать в рапорте о необходимости проведения обследования оснований, указанных в ст. 7 ФЗ об ОРД, в том числе данные о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу экономической или экологической безопасности РФ. В-четвертых, исходя из содержания Инструкции вынесение распоряжения необходимо при обследовании нежилых помещений, транспортных средств независимо от наличия или отсутствия согласия на гласное обследование собственника или лиц, в законном владении которых находится осматриваемый объект. Такое распоряжение целесообразно издавать лишь в случае отсутствия согласия указанных лиц на проведение гласного обследования. Если же эти лица дают добровольное согласие, его вынесение теряет смысл и лишь создает дополнительные процедуры, затрудняя работу оперативных сотрудников. В протоколе такого обследования необходимо отразить предварительное получение такого согласия собственника или лиц, в законном владении которых находится осматриваемый объект. В-пятых, исходя из буквального толкования норм Инструкции следует, что ими регламентируется порядок проведения гласного обследования помещений (кроме жилых), а также любых зданий, сооружений и участков местности. Возникают сомнения в целесообразности оформления распоряжения при необходимости проведения гласного обследования чердачных и подвальных помещений, лестничных пролетов и прилегающих к месту происшествия участков местности, бесхозных сооружений и т. п. Более того, зачастую сложно установить владельца такого объекта (физическое или юридическое лицо), обеспечить его присутствие при обследовании и вручить копию распоряжения, чего требует норма п. 6 Инструкции. В-шестых, если в ходе проведенного обследования будут получены результаты, могущие служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, а также необходимые для использования в доказывании по уголовному делу, их представление дознавателю, органу дознания, следователю или в суд регламентировано нормами ст. 11 ФЗ о ОРД, п. 36.1 ст. 5, ст. ст. 84, 89, 143 УПК РФ и Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд Утверждена Приказом МВД РФ, ФСБ РФ, ФСО РФ, ФТС РФ, СВР РФ, ФСИН, ФСКН и Минобороны РФ от 17 апреля 2007 г. N 368/185/164/481/32/184/97/147.

Во время проведения обследования Вы вправе проводить видеозапись, оставлять замечания в протоколе либо требовать внесения в протокол замечаний, должны обращать внимание понятых иных присутствующих лиц на нарушения сотрудников полиции.

Ответ юриста был полезен? + 2 - 0

Свернуть

Адвокат, г. Санкт-Петербург

• эксперт

в моей квартире проводилось ОРМ «Обследование жилища..»
Андрей Сергеевич

Статья 29 УПК РФ. Полномочия суда

2. Только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения:

4) о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;
5) о производстве обыска и (или) выемки в жилище;

Квартира является жилищем. Было ли такое разрешение суда на производство осмотра? Если нет и вы не давали согласие на проведение осмотра, то все действия проведенные в вашей квартире незаконны.

Осмотр и обыск разные следственные действия и отличаются они тем, что осмотр это визуальное наблюдение за объектом и фиксирование в соответствующем протоколе.

При осмотре не может сотрудник полиции открывать, вскрывать, что либо без разрешения владельца квартиры.

Поясните, кто именно должен доставать, вскрывать, открывать различные предметы, ящики коробки и прочее? Я лично по их требованию или непосредственно сами сотрудники полиции своими руками?
Андрей Сергеевич

Такие требования сотрудников полиции незаконны, как выше было сказано, осмотр это не обыск. Вас могут попросить, а вы можете отказать.

Могу ли я лично проводить видеосъемку и обращать внимание привлекаемых лиц (по-сути, «понятых») на очевидные нарушения со стороны сотрудников полиции?
Андрей Сергеевич

Можете проводить видео съемку, также можете указать это и замечания к протоколу осмотра в письменно виде, когда будете подписывать его.

Если я не даю согласие на проведение гласного ОРМ («Обследование..»), возможно ли его проведение против моей воли и как это зафиксировать перед началом проведения документально?
Андрей Сергеевич

Выразить свое отношение, указать нарушения допущенные при осмотре нужно в протоколе осмотра. Иного законом не предусмотрено.

Кроме того, вам обязаны выдать копию данного документа, а также постановления на основании которого производился осмотр. Если возможности для копирования нет на месте осмотра данные документы обязаны выдать вам в течении 5 суток.

Более подробно получить информацию о законности проведения осмотра можно после изучения указанных выше документов, возможно беседы с понятыми.

Ответ юриста был полезен? + 2 - 0

Свернуть

Адвокат, г. Санкт-Петербург

• эксперт

«В Консультанте и на других сайта, я так и не нашел инструкции или иного нормативного акт регламентирующего порядок проведения обследования»

Я Вам изложил те же принципы, которыми руководствуются при проведении оперативно-розыскного мероприятия, предусмотренного ст.6 ФЗ «Об ОРД»

МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПРИКАЗ от 1 апреля 2014 г. N 199 ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ИНСТРУКЦИИ
О ПОРЯДКЕ ПРОВЕДЕНИЯ СОТРУДНИКАМИ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ
ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ГЛАСНОГО ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОГО
МЕРОПРИЯТИЯ ОБСЛЕДОВАНИЕ ПОМЕЩЕНИЙ, ЗДАНИЙ, СООРУЖЕНИЙ,
УЧАСТКОВ МЕСТНОСТИ И ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ И ПЕРЕЧНЯ
ДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ ОРГАНОВ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ, УПОЛНОМОЧЕННЫХ ИЗДАВАТЬ РАСПОРЯЖЕНИЯ
О ПРОВЕДЕНИИ ГЛАСНОГО ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОГО МЕРОПРИЯТИЯ
ОБСЛЕДОВАНИЕ ПОМЕЩЕНИЙ, ЗДАНИЙ , СООРУЖЕНИЙ, УЧАСТКОВ
МЕСТНОСТИ И ТРАНСПОРТНЫХ СРЕДСТВ

Весь текст большой, но если прочитаете поймете, что существенного различия между осмотром, как процессуальным действием и обследованием жилища нет.

I. Общие положения

1. Настоящая Инструкция определяет порядок проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств <1>. Действие настоящей Инструкции не распространяется на обследование жилых помещений.
- <1> Далее - «обследование».

2. Проведение обследования с учетом территориальной компетенции (обслуживаемой территории) назначает должностное лицо органа внутренних дел, указанное в Перечне должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств <1> путем издания (подписания) распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (приложение N 1) <2>.
- <1> Далее - «руководитель».
<2> Далее - «распоряжение».

II. Подготовка к проведению обследования

3. Для принятия решения о проведении обследования сотрудник подразделения органа внутренних дел, правомочного осуществлять оперативно-розыскную деятельность <1>, располагающий сведениями о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства Российской Федерации, в случае, если не имеется достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, представляет руководителю проект распоряжения и мотивированный рапорт.
- <1> Приложение к приказу МВД России от 19 июня 2012 г. N 608 «О некоторых вопросах организации оперативно-розыскной деятельности в системе МВД России». Зарегистрирован в Минюсте России 25 июля 2012 года, регистрационный N 25005. Далее - «сотрудник».

4. В рапорте должны быть изложены:
4.1. Сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
4.2. Полученная в результате проведения предшествовавших оперативно-розыскных мероприятий информация, относящаяся к объекту обследования.
4.3. Соответствующее основание для проведения оперативно-розыскного мероприятия из числа указанных в статье 7 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» <1>.
- <1> Собрание законодательства Российской Федерации, 1995, N 33, ст. 3349; 1997, N 29, ст. 3502; 1998, N 30, ст. 3613; 1999, N 2, ст. 233; 2000, N 1, ст. 8; 2001, N 13, ст. 1140; 2003, N 2, ст. 167, N 27, ст. 2700; 2004, N 27, ст. 2711, N 35, ст. 3607; 2005, N 49, ст. 5128; 2007, N 31, ст. 4008, ст. 4011; 2008, N 18, ст. 1941, N 52, ст. 6227, ст. 6235, ст. 6248; 2011, N 1, ст. 16, N 48, ст. 6730, N 50, ст. 7366; 2012, N 29, ст. 3994, N 49, ст. 6752; 2013, N 14, ст. 1661, N 26, ст. 3207, N 44, ст. 5641, N 51, ст. 6689.

4.4. Сведения, указывающие на возможность получения достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела посредством проведения обследования.
4.5. Дата, время и место предлагаемого проведения обследования.
4.6. Сведения о лицах, которых предлагается привлечь к проведению обследования.
4.7. Информация о наличии в месте проведения обследования предметов, документов и материалов <1>, содержащих сведения, составляющие охраняемую федеральным законом тайну.
- <1> Далее - «предметы и документы».

5. Подписанное распоряжение регистрируется в журнале учета распоряжений о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (приложение N 2). Распоряжение, подготовленное сотрудником структурного подразделения Регионального управления собственной безопасности Главного управления собственной безопасности Министерства внутренних дел Российской Федерации <1> и подписанное в порядке, определенном пунктом 7 настоящей Инструкции, регистрируется в соответствующем структурном подразделении Регионального управления собственной безопасности ГУСБ МВД России по месту дислокации.
- <1> Далее - «ГУСБ МВД России».

6. В случае необходимости проведения обследования за пределами обслуживаемой территориальным органом МВД России территории руководитель, подписавший распоряжение, обязан до начала проведения обследования письменно проинформировать начальника (заместителя начальника) территориального органа МВД России, на территории обслуживания которого планируется проведение обследования.
7. В случаях, не терпящих отлагательств:
7.1. При проведении обследования за пределами обслуживаемой территории уведомление начальника (заместителя начальника, ответственного от руководства) территориального органа МВД России, на территории обслуживания которого проводится обследование, осуществляется руководителем в возможно короткий срок, но не позднее 24 часов с момента проведения обследования.
7.2. Начальники структурных подразделений Регионального управления собственной безопасности ГУСБ МВД России представляют проект распоряжения о проведении обследования на утверждение в соответствии с дислокацией начальнику Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Северо-Кавказскому федеральному округу, управления на транспорте Министерства внутренних дел Российской Федерации по федеральному округу, Восточно-Сибирского линейного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации на транспорте, Забайкальского линейного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации на транспорте, Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области, Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Нижегородской области, Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Ростовской области, Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Свердловской области, Главного управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Новосибирской области, Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Хабаровскому краю, Симферопольского линейного отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации на транспорте с последующим незамедлительным уведомлением ГУСБ МВД России (в случае подписания распоряжения).
(в ред. Приказа МВД России от 17.03.2015 N 341)
8. В целях обеспечения физической защиты сотрудников, проводящих обследование, к его проведению могут привлекаться в том числе сотрудники подразделений специального назначения органов внутренних дел Российской Федерации в порядке, установленном МВД России <1>, а также в целях оказания правовой помощи - сотрудники правовых подразделений органов внутренних дел Российской Федерации.
- <1> Приказ МВД России от 30 марта 2012 г. N 210дсп «Об утверждении Наставления об организации использования сил и средств подразделений специального назначения территориальных органов МВД России при проведении специальных операций (мероприятий)». Зарегистрирован в Минюсте России 24 мая 2012 года, регистрационный N 24304, 28 ноября 2013 года, регистрационный N 34081.

III. Общие условия проведения обследования

9. Проведение обследования в ночное время допускается лишь в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к сокрытию фактов преступной деятельности, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
10. Перед началом обследования представителю юридического лица либо физическому лицу предъявляется для ознакомления распоряжение о проведении обследования, копия которого вручается ему под роспись.
11. В случае применения в ходе обследования технических средств участвующие в обследовании лица предупреждаются об этом до начала его проведения.

IV. Основания и порядок изъятия предметов и документов

12. При проведении обследования подлежат изъятию обнаруженные документы, имеющие признаки подделки, а также вещи, изъятые из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособные, находящиеся у лиц без специального разрешения <1>.
- <1> Пункт 37 части 1 статьи 12 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N 3-ФЗ «О полиции». Собрание законодательства Российской Федерации, 2011, N 7, ст. 900.

13. При проведении обследования могут быть изъяты предметы и документы в соответствии с пунктом 1 части первой статьи 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» <1>.
- <1> Собрание законодательства Российской Федерации, 1995, N 33, ст. 3349; 2013, N 51, ст. 6689.

14. Для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов изъятия к участию в изъятии привлекаются с их согласия не менее двух дееспособных граждан, достигших возраста восемнадцати лет, не заинтересованных в результатах изъятия, не состоящих с лицами, проводящими изъятие, в родстве или свойстве, не подчиненных и не подконтрольных указанным лицам, а также не являющихся работниками органов исполнительной власти, наделенными в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.
15. При изъятии документов сотрудником, осуществляющим изъятие, с них изготавливаются копии, которые им заверяются и передаются лицу, у которого они были изъяты, о чем делается запись в протоколе изъятия, составляемом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации <1>.
- <1> Далее - «протокол».

16. Сотрудник, осуществляющий изъятие, обеспечивает условия копирования документов и (или) информации, содержащейся на изымаемых электронных носителях информации, исключающие возможность их утраты или изменения.
17. Не допускается копирование документов и (или) информации, содержащейся на изымаемых электронных носителях информации, если это может воспрепятствовать осуществлению оперативно-розыскной деятельности <1>.
- <1> Абзац третий пункта 1 статьи 15 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

18. В случае, если по истечении пяти дней после изъятия документов заверенные копии документов не были переданы лицу, у которого изъяты документы, заверенные копии документов в течение трех дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления.
19. Копии документов направляются по адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица, указанному в протоколе.
20. При изъятии электронных носителей информации сотрудником, осуществляющим изъятие, организуется изготовление их копий, которые заверяются им, и (или) по ходатайству законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации информация, содержащаяся на изъятых электронных носителях, копируется сотрудником, осуществляющим изъятие (либо специалистом, привлеченным к участию в проведении обследования), на другие электронные носители информации, предоставленные ему законным владельцем изъятых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации.
21. Электронные носители информации, содержащие копию изъятой информации, передаются лицу, у которого они были изъяты, или законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации, о чем делается запись в протоколе.
22. В случае, если на месте проведения обследования невозможно изготовить копии документов и (или) скопировать информацию с электронных носителей информации или передать их одновременно с изъятием документов и (или) электронных носителей информации, сотрудник, осуществляющий изъятие, передает заверенные копии документов и (или) электронные носители информации, содержащие копии изъятой информации, лицу, у которого были изъяты эти документы, и (или) законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в течение пяти рабочих дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе.
23. Результаты изъятия предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, оформляются протоколом.
24. Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.
25. В протоколе указываются:
25.1. Место и дата проведения обследования, в ходе которого проводилось изъятие, время его начала и окончания с точностью до минуты.
25.2. Должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол.
25.3. Фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в обследовании, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.
25.4. Перечень изъятых предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, с указанием их количества и индивидуальных признаков.
25.5. Сведения о технических средствах, использованных при проведении обследования, объекты, к которым эти средства были применены, общее время аудио-, видеозаписи.
26. Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обследовании. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении, в том числе и собственноручно.
27. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола удостоверяются подписями этих лиц.
28. Протокол подписывается лицом, составившим его, и лицами, участвовавшими в обследовании.
29. Если лицо, участвующее в обследовании, отказалось подписать протокол, сотрудник, проводивший обследование, вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.
30. Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое подлежит обязательному занесению в протокол, в том числе по его желанию собственноручно.
31. После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем в нем делается запись. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах.
32. В случае отказа от получения, а также при невозможности вручить копию протокола по иным обстоятельствам об этом делаются отметки в протоколе и в его копии (втором экземпляре), удостоверенные подписью сотрудника, проводившего обследование, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.
33. Копия протокола (второй экземпляр) направляется юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, по почте заказным письмом не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания обследования.

V. Ведомственный контроль за соблюдением законности при проведении обследования

34. О результатах проведенного обследования сотрудник докладывает рапортом руководителю.
35. В рапорте описываются действия в том порядке, в каком они производились в ходе проведения обследования.
36. В случае изъятия в ходе проведения обследования предметов и документов, а также документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, к рапорту прилагается соответствующий протокол.
37. В случае использования в ходе проведения обследования аудио- и видеозаписи материальные носители, содержащие результаты аудио- и видеозаписи, прилагаются к рапорту.
38. На основе представленных документов, содержащих результаты обследования, руководитель принимает необходимые решения в соответствии с законодательством Российской Федерации.
39. Изъятые в ходе обследования предметы и документы, подлежащие последующему использованию в уголовном судопроизводстве, учитываются и хранятся в порядке, предусмотренном для учета и хранения вещественных доказательств.

Оперативно-розыскное мероприятия " Обследование помещений, зданий и сооружений"

Многим из нас знакома ситуация, когда в офис компании приходят сотрудники полиции, начинают осматривать кабинеты, изымать документы и компьютеры. Как вести себя в данной ситуации руководству и сотрудникам компании? Какие права и обязанности у сотрудников полиции?

В данной статье мы подробно рассмотрим ситуацию, когда причиной визита сотрудников полиции является необходимость проведения в офисе Вашей компании такого оперативно-розыскного мероприятия, как обследование помещений, зданий и сооружений. Данное мероприятие необходимо отличать от обыска, так как порядок проведения обследования и вышеуказанных следственных действий существенно различаются. Мы же остановимся на рассмотрении особенностей проведения обследования в офисе компании.

При осуществлении оперативно-розыскной деятельности сотрудники правоохранительных органов вправе проводить оперативно-розыскные мероприятия, перечисленные в ст.6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», в том числе и обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств

Обследование является гласным оперативно-розыскным мероприятием, то есть при его проведении сотрудники полиции обращаются непосредственно к проверяемому лицу (проверяемой компании) и сообщают о намерении произвести данное мероприятие.

Порядок проведения обследования сотрудниками полиции регламентирован Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» и Приказом Министерства внутренних дел Российской Федерации от 1 апреля 2014 г. N 199 "Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств"

Действия сотрудников полиции, которые нарушают требования вышеуказанных нормативно-правовых актов и ущемляют права и законные интересы физических и юридических лиц, могут быть обжалованы в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, прокурору или в суд.

Общие правила проведения обследования

1. Обследование проводится на основании распоряжения о проведения обследования. Перед началом данного оперативно-розыскного мероприятия представителю юридического лица либо физическому лицу предъявляется для ознакомления распоряжение о проведении обследования, копия которого вручается ему под роспись.

2. Обследование жилого помещения может быть проведено только на основании судебного решения, так как данное оперативно-розыскное мероприятие ограничивает конституционное право человека и гражданина на неприкосновенность жилища

3. Проведение обследования в ночное время (с 22 часов до 06 часов по местному времени) не допускается. Исключения: а) случаи, которые не терпят отлагательств и могут привести к сокрытию фактов преступной деятельности; б) при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

4. В ходе проведения обследования могут быть использованы информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде. В случае применения в ходе обследования технических средств участвующие в обследовании лица предупреждаются об этом до начала его проведения.

5. При проведении обследования могут быть изъяты предметы и документы. При этом в любом случае изымаются документы, имеющие признаки подделки, а также вещи, изъятые из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособные, находящиеся у лиц без специального разрешения.

6. В случае изъятия каких-либо предметов и документов к участию в обследовании привлекаются не менее 2 понятых (дееспособные лица, достигшие возраста 18 лет, не заинтересованные в результатах изъятия, не состоящие с лицами, проводящими изъятие, в родстве или свойстве, не подчиненные и не подконтрольные указанным лицам, а также не являющиеся работниками органов исполнительной власти, наделенными в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного следствия).

7. При изъятии предметов и документов составляется протокол изъятия, который предъявляется для ознакомления всем лицам, участвующим в обследовании. После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается представителю юридического лица либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем в нем делается запись

Порядок изъятия предметов и документов

Изъятие предметов и документов в ходе обследования осуществляется с участием не менее двух понятых. Содержание, ход проведения и результаты изъятия должны быть отражены в соответствующем протоколе, который подписывается всеми участвующими в обследовании лицами.

В случае изъятия документов сотрудник полиции, который осуществляет изъятие, должен изготовить с данных документов копии, которые затем им заверяются и передаются лицу, у которого они были изъяты. Факт передачи заверенных копий изъятых документов отражается в протоколе изъятия.

Если в ходе обследования изымаются электронные носители информации, то сотрудник полиции, осуществляющий изъятие, должен: 1) организовать изготовление копий и заверить их; 2) по ходатайству законного владельца изъятых электронных носителей информации или обладателя такой информации скопировать данную информацию на другие электронные носители информации, которые предоставлены законным владельцем изъятых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации.

Электронные носители информации, содержащие копию изъятой информации, передаются лицу, у которого они были изъяты, или законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации, о чем делается запись в протоколе

Если на месте проведения обследования невозможно изготовить копии документов, скопировать информацию с электронных носителей или передать их в момент изъятия, то сотрудник полиции, осуществляющий изъятие, должен в течение 5 рабочих дней передать заверенные копии документов и (или) электронные носители информации, содержащие копии изъятой информации, лицу, у которого были изъяты эти документы, и (или) законному владельцу изъятых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Факт передачи копий документов должен быть отражен в протоколе изъятия.

В случае если по истечении 5 дней после изъятия, заверенные копии не переданы лицу, у которого они были изъяты, то данные копии документов в течение 3 дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления. Копии документов направляются по адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица, указанному в протоколе

Протокол изъятия

Результаты изъятия предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, оформляются протоколом.

Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств. В протоколе указываются: 1) место и дата проведения обследования, в ходе которого проводилось изъятие, время его начала и окончания с точностью до минуты; 2) должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол; 3) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в обследовании, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности; 4) перечень изъятых предметов и документов, а также обнаруженных документов, имеющих признаки подделки, вещей, изъятых из гражданского оборота или ограниченно оборотоспособных, находящихся у лиц без специального разрешения, с указанием их количества и индивидуальных признаков; 5) сведения о технических средствах, использованных при проведении обследования, объекты, к которым эти средства были применены, общее время аудио-,видеозаписи.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обследовании. При этом указанным лица разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении, в том числе и собственноручно. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола удостоверяются подписями этих лиц.

Протокол подписывается лицом, составившим его, и лицами, участвовавшими в обследовании.

Если лицо, участвующее в обследовании, отказалось подписать протокол, сотрудник, проводивший обследование, вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется его подписью, а также подписями лиц, приглашенных для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов обследования.

Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое подлежит обязательному занесению в протокол, в том числе по его желанию собственноручно.

После подписания протокола изготавливается его копия, которая передается представителю юридического лица либо физическому лицу, указанному в протоколе, о чем делается запись. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах.

В случае отказа от получения, а также при невозможности вручить копию протокола по иным обстоятельствам об этом делаются отметки в протоколе и в его копии (втором экземпляре), удостоверенные подписью сотрудника, проводившего обследование, а также подписями понятых. Копия протокола (второй экземпляр) направляется юридическому лицу либо физическому лицу, указанному в протоколе, по почте заказным письмом не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания обследования

1. Убедитесь в том, что к Вам пришли действительно сотрудники правоохранительных органов. Для этого попросите данных лиц представиться и предъявить Вам служебные удостоверения. Постарайтесь записать номер, дату выдачи и дату окончания действия служебного удостоверения, а также должность и фамилию должностного лица. Данные сведения могут понадобиться при дальнейшем обжаловании действий должностных лиц.

2. Проверьте наличие распоряжения о проведении обследования. Ознакомьтесь с данным документом, а также потребуйте выдать Вам его копию. Только после ознакомления с распоряжением и получения копии Вы можете расписаться в соответствующих графах об ознакомлении и получении копии распоряжения. Если копию распоряжения Вам не выдали, но все равно предлагают расписаться в распоряжении о проведении обследования, то Вам необходимо внести в него запись следующего содержания «Копию распоряжения о проведении обследования не получил». Аналогичную запись нужно сделать в протоколе изъятия, который будет составлен по завершению обследования в случае изъятия каких-либо предметов и документов

3. При ознакомлении с распоряжением о проведении обследования обратите внимание на следующее:

а) совпадает ли название Вашей организации и адрес ее местонахождения с названием и адресом, указанным в распоряжении о проведении обследования. В случае если в распоряжении наименование Вашей организации или адрес указан неправильно, то сотрудники полиции не имеют права проводить обследование в Вашем офисе;

б) кому согласно распоряжению поручено проведение обследования и являются ли прибывшие в офис компании сотрудники полиции лицами, которые вышеуказанным распоряжением уполномочены проводить данное обследование. Сотрудники полиции, которые не указаны в распоряжении, не вправе участвовать в проведении обследования.

При наличии вышеуказанных обстоятельств Вы должны сделать об этом запись в распоряжении о проведении обследования, акте обследования помещения и в протоколе изъятия (для последующего обжалования действий сотрудников полиции).

4. Если сотрудники полиции не показали Вам свои служебные удостоверения и распоряжение о проведении обследования, то Вам необходимо позвонить в полицию по телефону «02» и сообщить о нарушении Ваших прав и превышении полномочий сотрудниками полиции.

5. Сообщите сотрудникам полиции о том, что Вы возражаете против проведения обследования в офисе компании. Соответствующую запись необходимо сделать в акте обследования и в протоколе изъятия. При этом ни в коем случае не оказывайте какого-либо физического сопротивления сотрудникам полиции, так как данные действия являются противоправными и могут повлечь уголовную ответственность по ст.318 УК РФ (применение насилия в отношении представителя власти).

6 Внимательно следите за действиями должностных лиц, проводящих обследование. Если сотрудники правоохранительных органов одновременно находятся в разных кабинетах Вашего офиса, сделайте заявление о поэтапном проведении обследования в связи с тем, что Вы лишены возможности наблюдать за ходом его проведения

7. Убедитесь, что изъятие предметов и документов осуществляется с участием не менее двух понятых. Если предметы и документы изымались без участия понятых, то необходимо указать на данное обстоятельство в протоколе изъятия.

8. Если в ходе обследования были изъяты личные вещи сотрудников организации (ноутбуки, флэш-карты, телефоны, блокноты, журналы и т.д.), то необходимо сообщить об этом сотрудникам полиции, так как данные вещи могут содержать сведения о частной жизни, а также личную корреспонденцию.

Изъятие в ходе обследования личных вещей сотрудников компании, содержащих сведения о частной жизни и личной корреспонденции, нарушает право гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, а также тайну корреспонденции. При этом в соответствии со ст.5 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» должностные лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, при проведении оперативно-розыскных мероприятий должны обеспечивать соблюдение прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, неприкосновенность жилища и тайну корреспонденции.

Факт изъятия личных вещей сотрудников компании необходимо отразить в протоколе изъятия

9. Попросите выдать Вам заверенные копии изымаемых документов, а также предоставить возможность копирования информации с изымаемых электронных носителей. В случае отказа в предоставлении заверенных копий и возможности копирования изымаемой информации необходимо отразить факт отказа в протоколе изъятия.

10. Ознакомьтесь с актом обследования и протоколом изъятия. При этом проверьте, чтобы всё изложенное в акте и протоколе соответствовало действительности. Внимательно изучите перечень изъятых предметов и документов. Убедитесь, чтобы все изымаемые предметы и документы были перечислены в протоколе. Внесите в протокол имеющиеся у Вас заявления. При необходимости сделайте подлежащие внесению в протокол его дополнения и уточнения.

11. Не отказывайтесь от подписи акта обследования или протокола изъятия, так как этим действием Вы лишаете себя возможности внести свои заявления и замечания в данные процессуальные документы. Благоразумнее будет подписать акт обследования и протокол изъятия, но внести свои заявления и замечания.

12. Попросите у сотрудника полиции выдать Вам копию протокола изъятия. При невозможности изготовления копии протокол составляется в двух экземплярах, один из которых передается представителю юридического лица

Права и обязанности сотрудников полиции при обследовании

В ходе обследования сотрудники полиции вправе:

1. Опрашивать сотрудников компании

2. Осматривать документы и предметы, находящиеся в офисе компании

3. Использовать видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемку, а также другие технические и иные средств

4. Изымать предметы и документы, в том числе электронные носители информации

В ходе обследования сотрудники полиции не вправе:

1. Вскрывать двери, замки, сейфы

2. Изымать личные вещи сотрудников компании, содержащие сведения о частной жизни и личную корреспонденцию

Обязанности сотрудников полиции:

1. Представиться и предъявить служебное удостоверение

2. Предъявить распоряжение о проведении обследования

3. Перед началом обследования вручить представителю юридического лица либо физическому лицу копию распоряжения о проведении обследования

4. При изъятии предметов и документов составить протокол изъятия

5. Выдать заверенные копии изъятых документов и информации, содержащейся на изъятых электронных носителях. При невозможности изготовления копий в месте обследования сотрудник полиции должен выдать их в течение 5 рабочих дней после изъятия. В случае если по истечении 5 дней после изъятия, заверенные копии не переданы лицу, у которого они были изъяты, то данные копии документов в течение 3 дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением

6. Ознакомить с протоколом изъятия всех лиц, участвующих в обследовании

7. Выдать копию протокола изъятия представителю юридического лица либо физическому лицу

Обследование в ОРД всех перечисленных объектов законодателем признается единым ОРМ. Однако определения этого ОРМ в ФЗ об ОРД нет. Оно выработано в оперативно-розыскной теории. Под таким обследованием (его еще называют сыскным, или оперативным, обследованием материального объекта) понимают проникновение в помещение, здание, сооружение, участок местности, транспортное средство и его осмотр для обнаружения следов преступления, орудий совершения преступления, иных предметов, веществ или документов, вероятно, имеющих отношение к совершению преступления, а равно для решения иных конкретных задач в ОРД. Нормативно это ОРМ предусмотрено п. 8 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД . Отдельные его правила изложены в ст. 5 -8, п. 1 ч. 1 ст. 15 , ч. 1 ст. 17 , Инструкции «Об основах организации и тактики проведения оперативно-технических мероприятий», а также в закрытых нормативных правовых актах оперативно-розыскных органов. Кроме того, для реализации его результатов применяют Инструкцию о результатах ОРД. Характеристика обязательного юридического содержания сыскного обследования материального объекта. Такое обследование характеризуется как сложное ОРМ с альтернативными действиями (см. § 1 гл. 17 ). Различают основной, ограничительный и льготный составы сыскного обследования.

Объект этого ОРМ усеченный. С его помощью допустимо защищать не все общественные отношения, предусмотренные ФЗ об ОРД , а только те блага, на которые совершают преступные посягательства (не предусмотрена защита объектов в административной сфере - см. ч. 9 ст. 8 ).

Обязательным признаком объекта этого ОРМ является предмет. В ФЗ об ОРД он представлен в качестве помещения, здания, сооружения, участка местности и транспортного средства.

Помещение - строение или сооружение, которое предназначено для размещения людей или материальных объектов (ценностей и др.). Может быть постоянным и временным (палатка, надувной ангар и пр.), стационарным и передвижным, частью здания и отдельным строением. Следовательно, жилое помещение - строение или сооружение, предназначенное для проживания людей. Это помещение, строительство которого закончено и которое принято в установленном порядке в эксплуатацию, подлежащее кадастровому и техническому учету (инвентаризации) (гражданско-правовое содержание жилого помещения - ст. 288 ГК РФ).

Здание - это капитальное строение в отличие от временных, переносных строений, строений облегченного (сборно-разборного) типа без фундамента (киосков, павильонов, ларьков и т.п.). По функциональному назначению здания делят на две группы: жилые и нежилые.

Разновидностью здания (жилого) является жилой дом - индивидуально-определенное здание, фундаментально связанное с землей, в котором вся или не менее половины полезной площади занята жилыми помещениями, конструктивно предназначенными для постоянного проживания людей.

Нежилые здания - административные, промышленные, производственные, торговые, коммунально-бытовые, лечебно-санитарные, культурно-просветительские, учебные, складские и др. Нежилые здания могут иметь жилые помещения (как элемент нежилой площади здания, например служебная квартира в здании сельской школы), а жилые - включать нежилые помещения (например, общественное питание на первом этаже жилого многоэтажного дома).

Сооружение - любой искусственно созданный материальный объект, как правило, «привязанный» к определенному участку местности.

Неразрывна связь здания с земельным участком, а перемещение, как правило, технологически невозможно (это относится и к сооружению). Здания на земельном участке делят на основные и служебные. Основное первенствует по капитальности постройки и по своему назначению, служебное является обслуживающим. Как правило, к ним относятся строения некапитального типа (сараи, индивидуальные гаражи и др.). Не признаются зданиями строения, хотя и поставленные на землю и используемые для проживания, но фундаментально не укрепленные в земле (бытовки, летние садовые домики и др.), равно как и любое нетрадиционное жилье, связанное с национальными, местными особенностями быта коренного населения.

Участок местности - обособленная часть какой-либо территории земной поверхности со всеми ее элементами (рельеф, грунт, растительность и т.п.). Различают участок земельный, лесной (участок леса), водной поверхности и др.

Территориальные границы земельного участка определяются в порядке, установленном земельным законодательством, на основе документов, выдаваемых собственнику государственными органами по земельным ресурсам и землеустройству. Если иное не установлено законом, право собственности на земельный участок распространяется на находящиеся в границах этого участка поверхностный (почвенный) слой и замкнутые водоемы, находящиеся на нем лес и растения (см ст. 261 ГК РФ) Граждане имеют право свободно без каких-либо разрешений находиться на не закрытых для общего доступа земельных участках, расположенных в государственной или муниципальной собственности, и использовать имеющиеся на них природные объекты в пределах, допускаемых нормативными правовыми актами, а также собственниками соответствующего земельного участка. Если земельный участок не огорожен либо его собственник иным способом ясно не обозначил, что вход на участок без его разрешения не допускается, любое лицо может пройти через участок при условии, что это не причиняет ущерб или беспокойство собственнику (см. ст. 262 ПС РФ).

В сыскной теории под обследованием участка местности понимают также обследование некоторых иных естественных материальных объектов (например, обследование естественно образовавшейся пещеры, которую преступник использует как хранилище наркотиков и т.п.).

Транспортное средство - любое средство (включая механическое средство или животное), предназначенное для перемещения людей и (или) груза по земле (под землей), в водной либо воздушной среде, а также космическом пространстве. Предметно-практическая сторона простого состава сыскного обследования характеризуется следующим.

Виды сыскного обследования.

Известны различные классификации. Так, в зависимости от обследуемого объекта различают два основных вида:

1) обследование материального недвижимого объекта (помещения, здания, сооружения или участка местности). Выделяют обследование искусственных сооружений (помещений, зданий) и обследование участков местности (включая пещеры, гроты и т.п.);
2) обследование материального движимого объекта (любого транспортного средства).

В зависимости от искомого объекта выделяют обнаружение человека (разыскиваемого, похищенного, связи изучаемого лица) или его трупа и предметов (веществ) и документов. В зависимости от последовательности осуществления различают первичное и повторное сыскное обследование, а в зависимости от времени проведения - разовое и продолжаемое.

Этапами процесса сыскного обследования является последовательное совершение действий:

• по проникновению на материальный объект (включая преодоление технических и иных средств защиты);
• по его осмотру.

Выделяют также фазы. В его начале происходит поиск соответствующих материалов или их признаков, а затем с помощью оперативно-технических и иных средств проводят их фиксацию.

Формы сыскного обследования - гласная и негласная (в основном оно проводится негласно). Гласное сыскное обследование может быть двух видов:

1) открытое, т.е. от имени оперативно-розыскного органа. Например, гласное обследование участка лесного массива в приграничье для обнаружения тропинок контрабандистов должен проводиться только с согласия законного собственника (если он имеется);

2) с зашифровкой исполнителя этого ОРМ (оперативника и государственного органа) и цели его проведения (например, под видом осмотра помещения пожарниками для определения степени его пожаробезопасности).

Оно может проводиться только с согласия владельца обследуемого объекта как в его присутствии, так и без него.

Используемые средства.

При проведении сыскного обследования его субъекты вправе использовать технические и иные средства (ч. 3. ст. 6 ). Как правило, участники обследования используют видео-, кино-, фотоаппаратуру, копировальную технику. Они могут применять химические вещества для обнаружения искомого (химические ловушки) и т.п.

Место и время (сроки) проведения этого ОРМ ФЗ об ОРД не определены. Вместе с тем для ограничительного состава сыскного обследования требуется соблюдение ряда специальных условий, которые существенно локализуют место его осуществления. Субъект сыскного обследования простой: основной - оперативник или по его заданию агент либо иное лицо, содействующее проведению ОРД; дополнительный - сотрудник оперативно-технического подразделения оперативно-розыскного органа и др.

Осознанно-волевая сторона этого ОРМ характеризуется наличием специальных задач. Выделяют две такие основные группы задач:

1) обнаружение сведений о преступлении и лице его совершившем (следов преступления, орудий совершения преступления, иных предметов, веществ или документов, вероятно имеющих отношение к преступлению);

2) необходимость решения посредством проведения сыскного обследования иных конкретных задач ОРД: осуществление отдельных ОРМ (сбор образцов для сравнительного исследования внутри жилища, «внутреннее» наблюдение или оперативный эксперимент в жилище и др.); розыск лица, совершившего преступление, и др.

А В Чумаков оспаривал конституционность ст. 8 ФЗ об ОРД на том основании, что ее положения позволили сотрудникам органов внутренних дел проникнуть в его жилище без согласия на то проживающих там лиц и без судебного решения, что привело, по мнению заявителя, к нарушению его прав, гарантируемых ст. 17 (ч 1), 21 (ч 1), 23 (ч 1) и 25 Конституции .

Конституционный Суд РФ разъяснил, что, вопреки утверждению заявителя, оспариваемая им статья ФЗ об ОРД как не предусматривающая возможность проведения оперативного осмотра жилого помещения в целях задержания разыскиваемого лица без судебного решения не нарушает права заявителя, о которых идет речь в его жалобе

Кроме того, как указывается в приобщенных к жалобе официальных документах, проникновение в жилище А В Чумакова с целью обнаружения заявителя, объявленного в розыск в связи с обвинением в совершении преступления, было произведено сотрудниками органов внутренних дел на основании решения председателя Центрального районного суда г Тюмени Каких-либо официальных свидетельств того, что разрешение на проведение этого оперативного мероприятия было дано судом уже после его завершения, заявителем не представлено (см. определение Конституционного Суда РФ от 18 декабря 2003 г № 498-о ).

Характеристика особенностей ограничительного состава сыскного обследования материальных объектов. Законодатель поставил специальные условия обследования. Ограничения распространяются на:

• оперативно-проверочную работу. Так, проведение сыскного обследования запрещено в целях большей части оперативно-проверочной работы (см. п. 1-4 и 6 ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД ). Исключением служит возможность его осуществления для обеспечения безопасности органов, осуществляющих ОРД (см. п. 5 ч. 2 ст. 7 );
• обследование материальных объектов (помещения, здания, сооружения, участки местности и транспортные средства), принадлежащих судье (ч. 7 ст. 16 Закона о статусе судей);
• обследование ряда материальных объектов, которыми владеют, пользуются или распоряжаются должностные лица отдельных категорий.

Так, ограничения распространяются на служебные помещения, личный и служебный транспорт Президента РФ, членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, судей (всех судов), Уполномоченного по правам человека, прокуроров и следователей органов прокуратуры. Сыскное об следование допустимо исключительно в рамках производства по уголовному делу (предварительное следствие по которому обязательно), возбужден ному по общественно опасному деянию конкретного лица. В этих случаях основным условием ограничительного свойства проведения обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств является наличие (в совокупности) специальной информации (ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД) , документально оформленного задания (в форме мотивированного постановления, утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа), судебного решения (ч. 2 ст. 8 ); обследование жилища.

В число оперативно-розыскных мероприятий, наиболее часто приводящих к положительному результату в оперативно-розыскной деятельности, можно справедливо отнести обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»
Однако, на практике именно при организации и проведении этого ОРМ возникает наибольшее количество вопросов, связанных с допустимостью использования его результатов в процессе доказывания по уголовному делу, в частности, при доказывании совершения преступлений, связанных с незаконном хранением предметов и веществ, оборот которых запрещен или ограничен.
В соответствии со ст. 3 Закона «Об ОРД» в качестве одного из принципов осуществления ОРД выступает сочетание гласных и негласных методов и средств.
Данный принцип присущ оперативно-розыскной практике, является ее устойчивой характеристикой и одновременно отличительной чертой в сравнении с другими видами юридической деятельности (например, уголовно-процессуальной, розыскной криминалистической или криминологической). Этот принцип как определенное сочетание форм и элементов содержания оперативно-розыскной деятельности проявляется в том, что применение негласных методов и средств в конечном итоге должно привести к реализации (предоставлении) полученных результатов дознавателю, следователю или в суд. А предоставленные результаты в силу положений ст. 89 УПК РФ должны соответствовать требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ.
Кроме того, теория ОРД в качестве специального принципа рассматривает принцип соразмерности (адекватности) принимаемых оперативно-розыскных мер, который подразумевает, что оперативно-розыскные мероприятия могут проводиться только тогда, когда иным путем достичь поставленной цели невозможно. Данный принцип имеет важное конститутивное значение. Часть третья ст. 55 Конституции РФ гласит, что «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства». Оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие конституционные права граждан, могут проводиться только В ЦЕЛЯХ ЗАЩИТЫ ОТ НАИБОЛЕЕ ОПАСНЫХ ПРОЯВЛЕНИЙ, по которым обязательно производство предварительного следствия. Из этого следует, что при оценке законности и обоснованности организации и проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права и свободы граждан, необходимо проверять на соблюдение условий проведения ОРМ, закрепленных в ст. 8 Закона «Об ОРД».
В силу названной нормы закона проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и ПРИ НАЛИЧИИ ИНФОРМАЦИИ:
- о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно.
- о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно (в ред. Федерального закона от 05.01.1999 N 6-ФЗ).
Выводы предварительного расследования формируются на основе доказательств. При этом доказательство является достоверным тогда, когда источник и процедура его получения регулируются уголовно-процессуальным законом.
Результаты оперативно-розыскной деятельности в соответствии со ст. 11 Закона об ОРД могут быть использованы в рамках уголовного судопроизводства для подготовки и осуществления следственных и судебных действий. В процессе оперативно-розыскной деятельности добывается информация, которая при определенных обстоятельствах может стать источником получения процессуальных доказательств, используемых в ходе предварительного расследования, т.к. сама оперативно-розыскная информация доказательством не является.
Перечень источников получения доказательственной информации в уголовном судопроизводстве является исчерпывающим и установлен ч. 2 ст. 74 УПК РФ. Основной отличительный признак таких источников - их гласность и публичность. Средства процессуального доказывания носят исключительно открытый характер.
Источники получения оперативно-розыскной информации определены ст. 6 Закона об ОРД. Их природа в отличие от процессуальных в большинстве случаев негласная. Правовой порядок получения доказательственной информации в уголовном судопроизводстве строго регламентирован. Значимая оперативная информация для расследования преступлений процессуально не опосредована, в качестве доказательств не допускается, а при отступлении от процессуальных норм влечет признание доказательств недостоверными. Кроме того, порядок получения оперативно-розыскной информации определяется ведомственными нормативными актами оперативных подразделений. При этом достоверность полученной оперативной информации, ее относимость и допустимость определяются только в процессуальном порядке в случае приобщения ее в качестве доказательств по уголовному делу.
Таким образом, можно отметить, что организация и проведение ОРМ «обследование жилища», основанные на судебном решении будет признано обоснованным только в случае, если в представленных начальником органа, осуществляющего ОРД, материалах имеется достаточно данных, свидетельствующих о наличии в действиях конкретного лица признаков подготавливаемого, совершаемого или совершенного тяжкого или особо тяжкого преступления (безусловно, к их числу с учетом положений ст. 14 УК РФ нельзя отнести такие преступления, как незаконное хранение оружия или боеприпасов (ч. 1 ст. 222 УК), незаконное приобретение и хранение наркотических средств (ч. 1 ст. 228 УК), незаконное культивирование наркотикосодержащих растений (ч. 1 ст. 231 УК).
При проведении самого ОРМ «Обследование жилища» необходимо иметь ввиду положения Постановления Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 г. № 11-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой Маслова В.И.» при определении момента допуска защитника к участию в уголовном деле должно учитываться не только формально процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. При этом факт уголовного преследования, и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться, помимо акта о возбуждении в отношении конкретного лица уголовного дела, проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии в отношении него подозрений.
Европейская конвенция «О защите прав человека и основных свобод» в качестве основополагающих предусматривает право на эффективные средства правовой защиты, а также право защищать себя лично или посредством выбранного им представителя.
Таким образом при проведении обследования жилища необходимо обеспечивать право на участие в проведении этого ОРМ защитника.
В завершении, считаю необходимым обратить внимание, что Приказом Министра внутренних дел РФ от 30 марта 2010 г. № 249 утверждена Инструкция о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (приложение № 1), а также Перечень должностных лиц органов внутренних дел, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (приложение № 2).
Инструкция определяет условия проведения данного оперативно-розыскного мероприятия, а также требования, предъявляемые к составлению соответствующих оперативно-служебных документов. В целом, описанные в Инструкции правила, полностью соответствуют требованиям, предъявляемым к протоколам следственных действий положениями ст. 164-166 УПК РФ. Однако до сих пор, о существовании данной Инструкции некоторые суды даже не предполагают, что подтверждается явно необоснованными выводами судов надзорной инстанции по отдельным делам.
Так, например, в Постановлении судьи Президиума Ставропольского краевого суда по делу З., обвиняемого по ч. 1 ст. 228 УК РФ, в ответ на доводы о допущенных нарушениях при составлении акта обследования жилища, выразившихся в не разъяснении прав участникам ОРМ (оперативным сотрудникам), отсутствии сведений об использовании технических средств, несоблюдении порядка проведения ОРМ (отсутствие разъяснения права на участие защитника, а также на подачу замечаний на протокол или заявлений, подлежащих внесению протокол), было указано, что обследование жилища не является следственным действием, а значит при его оценке нельзя руководствоваться общими требованиями, предъявляемыми к протоколам следственных действий. В то же время Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» не содержит четких требований к содержанию оформляемых оперативно-служебных документов по результатам оперативно-розыскной деятельности.
Налицо, мы имеем место с нарушением принципа законности при оценке допустимости исследуемого вида доказательств, влекущего существенные нарушения уголовно-процессуального статуса подозреваемого (обвиняемого), а следовательно и нарушения конституционно-правового статуса личности.

А. Нянькин Оригинал данной статьи находится на сайте.